Соломахина
Светлана Владимировна
Адвокат Палаты адвокатов Самарской области
    Ваша защита -
НАША ПРОФЕССИЯ
Задать вопрос
Адвокат отвечает на вопросы
Из любых регионов России

Поглощение путем приобретения акций или долей в уставном капитале

 
 

 С юридической точки зрения, по мнению Н.Ю. Кониной, в каждой стране существует достаточно большое число способов объединения компаний. «Слияния и поглощения» - это общий термин для всех сделок, которые объединяет передача корпоративного контроля во всех формах, включая покупку и обмен активами. Сюда входят сами слияния (соединение компаний в одну), поглощения, приобретение компаний, выкуп с привлечением заемных средств, рекапитализация, изменение структуры собственности, «обратное слияние» (создание публичной компании без первоначального размещения акций на бирже, выделение и продажа бизнес-единицы и другие сделки, которые подразумевают передачу корпоративного контроля из рук одних акционеров в руки других.

Т.Д. Егоров предлагает понимать слияние в узком смысле как приобретение компании, при котором все активы и обязательства поглощаются покупателем. При этом в теории корпоративных финансов, пишет Т.Д. Егоров, принято разделять данное взаимодействие на четыре формы:

1) слияние – «финансовая сделка, в результате которой происходит объединение двух или более корпораций в одну, сопровождающееся конвертацией акций сливающихся корпораций, сохранением состава собственников и их прав»;

2) поглощение – «оплаченная сделка, в результате проведения которой происходит переход прав собственника на корпорацию, чаще всего сопровождающийся заменой менеджмента купленной корпорации и изменением ее финансовой и производственной политики»;

3) выкупы долговым финансированием – «финансовая техника, при помощи которой открытая корпорация преобразуется в закрытую корпорацию» путем выкупа акций за счет выпуска облигаций;

4) получение контроля над советом директоров без покупки контрольной доли в акционерном капитале через голосование по доверенности.

М.Г. Ионцев считает, что для целей недружественного поглощения предприятия или актива могут быть использованы два способа:

1. банкротство предприятия;

2. приобретение такого количества акций (долей) предприятия, которое сможет обеспечить полный контроль над ним.

А.Е. Молотников полагает: «В современных условиях применяются три основных способа поглощения компаний:

1) проведение реорганизации;

2) покупка активов;

3) приобретение акций (долей).

Рассмотрим некоторые из способов поглощения. Проведение реорганизации в форме слияния (присоединения) как особого вида поглощения нами был рассмотрен ранее. Остановимся подробнее на других способах поглощения.

Поглощение путем приобретения акций или долей в уставном капитале

Особенности приобретения крупного пакета акций открытого акционерного общества.

Отчуждение размещенных акций акционерных обществ в режиме обычных гражданско-правовых сделок регулируется ст. ст. 142, 146 ГК РФ, ст. 29 Федерального закона РФ от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (в ред. от 27.07.2006 № 138-ФЗ), Законом об АО, ст. 28 Федерального закона «О защите конкуренции», а также иными правовыми актами. Важным является законодательное положение, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверенные ею права в совокупности (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Это означает невозможность частичной передачи удостоверяемых ценной бумагой прав. Так, при отчуждении акции продавец не может передать покупателю, а покупатель принять от него лишь часть принадлежащих по акции прав, например, право на получение дивиденда, и не передать право на управление акционерным обществом – все права, удостоверяемые акцией, подлежат передаче в совокупности.

Федеральный закон от 05 января 2006 года № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» (далее Закон) ввел механизм приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ и вытеснения миноритарных акционеров. С принятием указанного Закона в российском корпоративном праве начинается новая веха развития, впервые законодательно был детально оформлен механизм перераспределения корпоративного контроля (поглощения). Во многих развитых зарубежных корпоративных правопорядках, рассматриваемая процедура получила широкое распространение наряду с реорганизационными механизмами (включая слияния и присоединения), при этом она рассматривается как одна из форм так называемых сделок, направленных на изменение корпоративного контроля.

Аналогично реорганизациям в форме слияния (присоединения) поглощение путем приобретения крупного пакета акций приводит к концентрации капитала, поэтому затрагиваются вопросы антимонопольного (конкурентного) законодательства. Между тем, когда речь идет о нормировании поглощений как институте корпоративного права, указанные антимонопольные составляющие выводятся за скобки, поскольку детальное регулирование поглощений направлено на усиление защиты внутренних инвесторов (акционеров) АО от неконтролируемой утраты инвестиций (ценности акций) без предоставления справедливой компенсации или от понижения стоимости принадлежащих им акций. Отличие поглощения путем приобретения акций (или долей в уставном капитале) от реорганизации в формальном сохранении личности организации: если при реорганизации в форме присоединения как минимум одно, а при реорганизации в форме слияния – как минимум два юридических лица прекращают свое существование, то в случае осуществления поглощения, в ходе которого также происходит концентрация капитала, корпоративная оболочка поглощаемого лица остается неизменной, меняется только контроль над организацией.

Институт поглощения, осуществляемого путем приобретения значительного пакета голосующих акций, традиционно принято считать техникой, созданной в английском праве. Со вступлением в силу правил новой главы XI Федерального закона от 26 декабря 1995г. № 208- Закона об АО, любое приобретение голосующих акций открытого акционерного общества (ОАО), если в результате его осуществления превышается 30-процентный порог, должно осуществляться по правилам названной главы (п. 6 ст. 84¹). При этом Закон об АО различает так называемое добровольное и обязательное предложение о приобретении акций открытого общества. Отсюда можно сделать вывод, что законодательно разграничиваются случаи приобретения более 30 процентов акций, когда конкретное лицо – потенциальный приобретатель вправе, а когда обязано предложить продать ему акции.

Если конечная цель лица, намеревающегося приобрести некоторое значительное количество акций, состоит в получении контроля над обществом, то предложение о приобретении акций такого общества изначально должно структурироваться как обязательное предложение, то есть осуществляться по правилам ст. 84² Закона об АО.

Добровольное предложение с точки зрения поглотителя более выгодно, поскольку при добровольном предложении поглотитель не связан какими-либо жесткими рамками в вопросах определения цены, напротив, при обязательном предложении цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже той, которая определяется п. 4 ст. 84² Закона об АО: цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В случае, если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. Если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в открытое общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги.

Таким образом, правила ст. 84 Закона об АО о добровольном предложении лишь задают минимальный набор требований, которые следует соблюсти в ходе предложения и приобретения акций или конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг.

Добровольное предложение ориентировано на достижение цели – раскрытие информации, посредством чего инвесторам предоставляется возможность решить, продавать ценные бумаги или нет. Как только пороговое значение в 30 процентов превышено, включается иная процедура.

Стоимость всех прав участия в юридическом лице, формально закрепляемая в акциях, покрывающих собой уставный капитал, должна соответствовать стоимости всего имущества юридического лица. При всей условности «рыночной стоимости» отдельной акции нередко для получения контроля над акционерным обществом достаточно приобрести некоторое количество акций, возможно, даже не составляющее контрольного пакета (50 процентов плюс один голос), после чего смысл в приобретении оставшегося количества акций для такого приобретателя конкретного пакета акций просто утрачивается.

В отечественных условиях приобретение 30 процентов голосующих акций плюс один голос наделяет соответствующего акционера правами корпоративного контроля: при проведении повторного собрания акционеров взамен несостоявшегося указанный пакет обеспечивает наличие кворума для проведения собрания (п. 3 ст. 58 Закона об АО), причем на таком собрании уже половина указанного пакета – конечно, если никто помимо названного акционера не примет в нем участия – дает возможность принимать решения по повестке дня общего собрания акционеров.

Более того, во всех без исключения правопорядках наблюдается одна и та же закономерность: чем выше степень распыленности акционерного капитала, тем меньшее количество акций необходимо приобрести, чтобы получить эффективный контроль над корпорацией.

Приобретение долей участия в обществе с ограниченной ответственностью.

Переход доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью регулируется ст. 21 Закона об ООО, в соответствии с которой участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Согласие общества или других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли).

Участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи. Уставом общества может быть предусмотрено, что извещения участникам общества направляются через общество. В случае, если участники общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.

При продаже доли (части доли) с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Уступка указанного преимущественного права не допускается. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа. Уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества. Несоблюдение формы сделки по уступке доли (части доли) в уставном капитале общества, установленной настоящим пунктом или уставом общества, влечет ее недействительность.

Таким образом, наращивание пакета акций происходит более свободно, чем долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.